Юридическая проверка бизнеса покупателем (legal due diligence) почти всегда включается в комплекс мероприятий по проверке бизнеса и уже стала неотъемлемой частью всех серьезных сделок по приобретению-продаже бизнеса.
Покупка-продажа бизнеса уже давно стала привычным явлением российской действительности. В настоящее время ни одна сделка M&A не осуществляется без проведения юридической проверки покупаемой Компании. Это естественно, так как суммы таких сделок уже давно преодолели многомиллионные рубежи, а потенциальные риски существенно превышают затраты на проведение подобных проверок. В сделках же по приобретению и продаже среднего бизнеса, не смотря на недостаточную развитость этого сегмента, многие покупатели бизнеса уже успели оценить и понять важность осуществления проверки покупаемого бизнеса перед заключением сделки.
Виды проверки бизнеса
Обычно выделяют несколько видов проверки бизнеса. Юридическая проверка бизнеса (legal due diligence) покупателм является одним из видов такой проверки и почти всегда включается в комплекс мероприятий по проверке бизнеса наряду с другими видами проверки.
В общем виде можно выделить девять видов проверки бизнеса:
- Аудит бухгалтерской отчетности;
- Финансовый анализ и оценка бизнеса;
- Юридическая проверка бизнеса;
- Налоговый аудит;
- Рыночный (маркетинговый) анализ отрасли и места компании на рынке;
- Операционный аудит;
- Технический аудит;
- IT-аудит;
- Экологический аудит.
При этом чаще всего встречаются первые пять видов проверки. Это связано с тем, что они являются необходимыми, если не сказать обязательными, в случае приобретения любого серьезного бизнеса, имеющего длительную историю существования. Целесообразность иных видов проверки зависит от специфики бизнеса, его размеров, производственного цикла, отраслевой принадлежности и ряда других факторов.
Каждая из проверок рассматривает бизнес под разным углом и направлена на выявление различных групп рисков.
В настоящей статье мы рассмотрим юридическую проверку бизнеса или как ее еще называют правовой аудит бизнеса (legal due diligence). Такая проверка уже стала неотъемлемой частью всех серьезных сделок по приобретению-продаже бизнеса.
Что такое юридическая проверка бизнеса?
Юридическая проверка (legal due diligence) бизнеса представляет собой комплекс мероприятий, направленных на выявление различных юридических рисков, накопленных бизнесом за время своего существования. Многие из таких рисков могут создать покупателю бизнеса значительные трудности и привести к существенным убыткам, а некоторые риски вообще способны разрушить приобретенный бизнес. Результаты юридической проверки влияют не только на схему сделки, но и на саму возможность и целесообразность приобретения или продажи бизнеса. Кроме того, результаты юридической проверки могут быть положены в основание переговоров о цене и других условиях сделки.
После осуществления проверки выявленные риски устраняются, а негативное влияние неустранимых рисков минимизируется. Такие действия повышают прозрачность бизнеса и существенно уменьшают риск покупателя приобрести бизнес с серьезными юридическими проблемами.
Цель юридической проверки бизнеса
Юридическая проверка бизнеса покупателем направлена на выявление именно юридических рисков. Все юридические риски можно условно разбить на блоки, охватывающие схожие по своей природе риски. Такими юридическими рисками в сделках купли-продажи бизнеса являются корпоративные риски, риски принадлежности компании прав на активы, риски отсутствия прав компании на результаты интеллектуальной деятельности, риски отсутствия либо истечения срока действия необходимых разрешений, лицензий на осуществление определенных видов деятельности, риски обременительных (существенных) обязательств, риски предъявления судебных претензий и наложения административных штрафов и другие риски.
Виды юридической проверки бизнеса
Юридическую проверку бизнеса можно разделить на два вида в зависимости от целей проверки:
- Юридическая проверка бизнеса для целей продажи бизнеса;
- Юридическая проверка бизнеса для целей покупки бизнеса.
Юридическая проверка для целей продажи проводится в рамках предпродажной подготовки бизнеса и инициатором такой проверки выступает продавец бизнеса либо его консультанты.
Юридическая проверка для целей покупки осуществляется покупателем в рамках комплексной проверки приобретаемого бизнеса.
Обозначенные цели юридической проверки создают некоторые особенности таких проверок.
Так, юридическая проверка для целей продажи бизнеса осуществляется в рамках предпродажной подготовки бизнеса, поэтому может сопровождаться одновременным устранением рисков и недочетов в оформлении документации, выявленных в ходе такой проверки. Это способствует приведению бизнеса в соответствие с требованиями закона и обычными требованиями покупателя.
Качественная и профессионально проведенная предпродажная подготовка бизнеса положительно отражается на его стоимости, делая бизнес менее рискованным объектом инвестирования для покупателя.
Как показывает практика и подсказывает здравый смысл покупатель готов заплатить дороже за бизнес, имеющий незначительные юридически риски, чем за такой же бизнес, но с существенными юридическими рисками, которые могут привести к утрате приобретенного бизнеса либо к невозможности дальнейшего осуществления бизнеса. Например, риск утраты лицензии на осуществление основной для продаваемого бизнеса деятельности существенно снижает ценность такого бизнеса для покупателя. Это свидетельствует о том, что выявленные юридические риски способны иметь определяющее значение в решении покупателем вопроса о том приобретать бизнес или отказаться от его приобретения.
Продавцу следует быть готовым к тому, что риски, обнаруженные в результате юридической проверки, проводимой для целей продажи бизнеса, но не устраненные к дате выставления бизнеса на продажу могут служить покупателю на переговорах дополнительными аргументами для снижения цены приобретаемого бизнеса.
Покупатель даже при наличии уже проведенной продавцом проверки бизнеса, как правило, тоже проводит проверку покупаемого бизнеса для получения достоверной и объективной информации о его состоянии. Если же проверка бизнеса для целей продажи продавцом не проводилась, но в результате проверки, проведенной по инициативе покупателя, будут обнаружены проблемы, о которых продавец не знал или не сообщил покупателю, это только вызовет у покупателя подозрения в том, что продавец плохо знает свой бизнес, а значит, эта проблема может оказаться не единственной. Либо покупатель может подумать, что продавец сознательно вводит покупателя в заблуждение относительно информации о продаваемом бизнесе. Ни один, ни другой вариант ситуации не играет в пользу продавца бизнеса.
Юридическая проверка для целей покупки бизнеса отличается большей глубиной исследования и тщательностью проработки, чем для целей продажи. Это связано с тем, что юристы, осуществляющие юридическую проверку для целей покупки, несут повышенную ответственность перед покупателем бизнеса за результаты проверки и основанное на них решение покупателя о приобретении или отказе от приобретения бизнеса. Консультанты покупателя не имеют подробной информации об истории существования бизнеса и о тех рисках, о которых знает продавец и его команда юристов. Кроме того, даже в случае активного содействия со стороны продавца бизнеса юристам покупателя приходится проверять и перепроверять почти всю полученную информацию на предмет ее достоверности и объективности. В случае же отсутствия содействия со стороны продавца и тем более скрытого противодействия получение информации и юридическая проверка становятся затруднительны. Важно и то, что при проверке бизнеса покупателем у продавца возникают обоснованные опасения в том, что покупатель, получив доступ к информации, в том числе к конфиденциальной, может затем использовать ее в во вред продавцу. Это все накладывает некоторые особенности на технологию и процедуру юридической проверки для целей покупки бизнеса. Однако перечни исследуемых вопросов и рисков при осуществлении этих двух видов проверок, как правило, ничем не отличаются.
В настоящее время большинство профессиональных бизнес-брокеров, понимая важность проверки бизнеса, рекомендует своим клиентам в обязательном порядке проводить юридическую проверку бизнеса как для целей покупки, так и для целей продажи. Такой практике можно дать только положительную оценку, поскольку это позволяет не только соблюсти интересы покупателя и продавца бизнеса, но и делает рынок покупки-продажи действующего бизнеса более цивилизованным, прозрачным и заслуживающем доверия.
Что получает продавец в результате юридической проверки бизнеса?
Юридическая проверка бизнеса покупателм позволяет продавцу устранить выявленные проблемы, сделав продаваемый бизнес более привлекательным в глазах покупателя и, соответственно, настаивать на более высокой цене продажи бизнеса.
Многие собственники бизнеса, оценивая только экономическую результативность своего бизнеса, даже не подозревают о том, что бизнес за время своего существования успел накопить значительно количество юридических рисков, которые не устранялись вообще либо были устранены не полностью. Особенно это касается тех компаний, которые привыкли обходиться без юриста. После проведения юридической проверки бизнеса покупатель получает информацию о выявленных рисках бизнеса, о том где, когда и что было оформлено ненадлежащим образом либо не оформлено вообще и к каким последствиям это может привести, указание на возможность либо невозможность устранения обнаруженных недостатков. Вся эта информации отражается юристами в юридическом заключении. На основании этой информации продавец может либо принять решение об устранении выявленных юридических рисков, с целью повышения привлекательности бизнеса либо оставить все «как есть» и предоставить покупателю возможность самому заниматься устранением рисков. Однако в последнем случае, продавцу необходимо учитывать, что стоимость его бизнеса при наличии существенных рисков может оказаться существенно ниже той цены, по которой продавец намерен продать свой бизнес. В этом случае продавец должен быть готов и к тому, что, возможно, вообще не найдется покупателя желающего приобретать бизнес с теми рисками, с которыми он был выставлен на продажу.
Что получает покупатель в результате юридической проверки бизнеса?
Покупатель бизнеса после проведения юридической проверки бизнеса получает ответы на следующие вопросы:
- обладает ли бизнес теми юридическими свойствами и характеристиками, о которых заявляет продавец бизнеса?
- обладает ли бизнес такими юридическими рисками, которые делают приобретение бизнеса нецелесообразным?
- возможно ли устранить существенные риски и какова стоимость устранения рисков?
- на сколько выявленные риски снижают ценность бизнеса для покупателя?
- имеет ли смысл приобретать бизнес при наличии всех выявленных рисков и с учетом информации о возможности или невозможности их устранения?
Рациональный и разумный покупатель за принятие на себя дополнительных рисков рассчитывает на получение дополнительной экономической выгоды за счет снижения цены приобретения бизнеса и такая скидка может быть тем существенней, чем более серьезные риски покупатель готов принять на себя. Однако покупателю следует быть очень осторожным для того, чтоб не оказаться в ситуации, когда по низкой цене будет приобретен бизнес, обладающий настолько существенными рисками, что вся экономическая выгода от низкой цены приобретения не покроет всех потенциально возможных убытков, связанных с приобретенным бизнесом и историей его существования.
После проведения юридической проверки бизнеса с целью приобретения юристы, осуществлявшие такую проверку, представляют покупателю юридическое заключение, содержащее описание приобретаемого бизнеса, выявленные риски, степень их существенности, указание на возможность либо невозможность устранения рисков и способы их устранения. Такое заключение может содержать одну из трех рекомендаций относительно покупки бизнеса:
- приобретать бизнес;
- приобретать бизнес при условии, что покупатель готов принять на себя некоторые устранимые риски либо неустранимые, но несущественные;
- отказаться от приобретения бизнеса.
Содействие продавца бизнеса как необходимая составляющая качественной юридической проверки
Нет никакого смысла начинать проведение юридической проверки бизнеса, если оставить этот этап сделки с бизнесом без должного внимания к нему. Поскольку юридическая проверка в основной своей части основывается на проверке и юридическом анализе внутренних документов приобретаемой Компании — на качество такой проверки существенное влияние оказывает характер взаимодействия продавца бизнеса и юристов, осуществляющих такую проверку. Чем активней взаимодействие продавца и юристов, тем проще, быстрей и качественней идет процесс юридической проверки. Это связано в основном с двумя с факторами: во-первых, продавец как никто другой знает свой бизнес, его историю и может правильно сориентировать команду юристов в направлении поиска возможных проблем и выявление рисков; во-вторых, в тех случаях, когда текущее управление компанией осуществляет не сам владелец компании, а наемный менеджмент, возможно противодействие со стороны последнего в процессе продажи бизнеса, в том числе на этапе проверки. Такое противодействие может выражаться в сознательном искажении информации или непредставлении запрашиваемой информации и документации. Указанные действия способны замедлить и существенно исказить результаты юридической проверки и в конечном итоге привести к неправильным выводам и рекомендациям. Именно поэтому, команда юристов, осуществляющая юридическую проверку бизнеса, нуждается в активном содействии со стороны продавца бизнеса.
О квалификации консультантов, проводящих юридическую проверку бизнеса
На качество юридической проверки существенным образом влияет квалификация и опыт проводящих такую проверку консультантов. Перечень вопросов, подлежащих выяснению при осуществлении проверки, довольно большой и требует от юридических консультантов знаний в различных отраслях законодательства, а также судебной практики. Поэтому качественная юридическая проверка серьезного бизнеса возможна, как правило, только при условии работы целой команды юристов, каждый из которых является специалистом в определенной области законодательства. Именно в связи с этим обстоятельством при выборе юридической компании для проверки бизнеса рекомендуется выяснить наличие у компании положительного опыта подобных юридических проверок и достаточно ли в штате компании специалистов, способных осуществить комплексную проверку всего бизнеса либо определенных блоков, подлежащих проверке.
Дадонов Виталий, партнер Юридической компании «Дельфи», dadonov@dellc.ru
02.07.2010